关于准占有的讨论

　　周木丹：《罗马法原论》，商务印书馆1996年版，第431页。

　　准占有是指对所有权以外的物权的占有。市民法上的占有，以有体物为要件，因对无体物不能发生持有的事实。但是罗马市民法视所有权为有体物，而占有为所有权行使的外部表现，其他物权的行使也可能具有外部表现的事实，例如，经常通行某地或常向某地汲水，即为行使通行权和汲水权的表现，大法官乃仿照保护占有的办法保护那些物权。法学家据此又创设了准占有，又称为权利占有。

　　陈华彬：《物权法原理》，国家行政学院出版社1998年版，第821-822页。另参见王泽鉴：《民法物权》(2)，中国政法大学出版社2001年版，第383页

　　准占有，又称为权利的占有，指以财产权为客体的占有，准占有的主体即占有人，称为准占有人。关于权利是否能为占有的客体，在法律历史上几经变迁。罗马法时代，占有以物为限，惟对地役权设有例外。日耳曼法中，占有与权利具有密切的表里关系，对于物之支配权不仅得成立占有，而且一般的权利也可以成立占有。寺院法时代，占有的客体更扩及于身份权。继受罗马法而形成的德国普通法便受此影响，从而使占有的观念发生了相当的扩张。1804年法国民法典扩大权利占有的概念，身份关系于是成为占有的客体，称为“身份占有”，指仅外形有夫妻或父子关系时，(如未婚同居、婚生子女)，虽无结婚配偶或婚生的父子身份，亦认其有夫妻或父子身份的效力。德国民法典制定时，物权法部分起草人Johow提出的草案第84条规定，权利不得占有，因为权利占有属于多余，不具实益。最后通过的德国民法典采纳了这一主张，就权利占有未设一般规定，而仅承认役权——地役权和人役权的准占有，于其民法典第1029条规定：“土地所有人已将地役权登记于土地薄册者，土地占有人行使此项地役权而受妨害时，准用关于占有保护之规定，但以妨害发生前1年内曾为一次之行使者为限”。瑞士民法在此问题上完全因袭德国法之立场，将准占有的客体陷于地役权和土地负担。日本民法受德国民法影响，就准占有才概括主义，认财产权为准占有的客体。我国台湾民法典关于准占有的规定，沿袭了日本的立法例，以财产权作为准占有的标的。

　　史尚宽：《物权法论》，中国政法大学出版社2000年版。

　　不因物之占有而成立之财产权之事实的支配关系，于外形上可认识信任之者，亦应加以保护。财产权不因物之占有而成立者，行使其财产权之人为准占有人(台湾民法典第966条第1项)。行使其财产权，谓之准占有。占有和准占有之区别，在于其标的不同，占有为有体物之支配，准占有在于不包含物之支配之财产权之支配，即事实上之行使。因此，德国学者恰当地称前者为物之占有，后者为权利占有。[page]

　　[日]原田庆吉、石井良助：《日本民法典の史的素描》，创文社1981年版，第102页。

　　权利的占有在罗马法中仅指役权的占有，德国中世纪普通法以及寺院法中，又及于身份法上的权利。立法例中，法国民法典第320条、321条，德国民法典第1029条、1091条第二款对此作出了规定，日民第205条明确规定权利占有的客体不及于身份权。

　　黄茂荣主编：《民法裁判百选》，中国政法大学出版社2002年版，第417页。

　　台湾民法典第966条第一项规定：“财产权，不因物之占有而成立者，行使其财产权之人，为准占有人。”第二项规定：“本章关于占有之规定，于前项准占有准用之。”一般而言，准占有之客体为财产权，例如债权、著作权等。技术秘密(know-how)是否为财产权，法律没有规定，有学者否认其为财产权，对技术秘密自然不发生准占有。

　　杨与龄：《民法概要》，中国政法大学出版社2002年版，第317页。

　　占有既为对于物有事实上管领力之状态，故占有之标的，以有体物为限。但对维持社会秩序之安宁，对于行使权利者，也应予以保护，因此台湾民法典第966条第一项规定：“财产权，不因物之占有而成立者，行使其财产权之人，为准占有人。”同条第二项规定：“本章关于占有之规定，于前项准占有准用之。”例如行使他人之债权、著作权、专利权等均可成立准占有。

　　准占有的效力

　　准占有除了关于占有的规定外，尚有两种效力：第一，对于债权的准占有人，善意所为的清偿，有清偿的效力(台民第310条第2款);第二，准占有之其标的如为继续行使之权利，得发生所有权以外财产权的时效取得。(第772条之规定)

　　王泽鉴：《民法物权》(2)，中国政法大学出版社2002年版，第388-389页。

　　地役权的准占有的效力：

　　第一，地役权准占有的成立，以地役权经登记为要件，惟地役权是否存在、则所不问，因此即使地役权的设定行为被认定无效，仍然不影响地役权准占有的存在。

　　第二，地役权的准占有随土地的占有的转移而发生移转。

　　第三，地役权不因物之占有而成立，但对于地役权的行使，准占有人可以为一定的设施，对这些设施可以成立占有，可以适用占有的规定。

　　姚瑞光：《民法物权论》，台湾1985年自版，第426页。

　　各国民法均在保护占有之外，另设事实上行使权利之规定，这两者只在保护范围上有所不同。德国民法第1029条、1090条以地役权以及限制的人役权为限，日本民法第205条以财产权为限，台湾地区民法则限于不因物之占有而成立的财产权。[page]

　　准占有的成立要件：

　　第一，标的物为财产权。

　　第二，准占有标的物之财产权须系不因物之占有而成立者。行使财产权，有的须占有其物，如所有权、地上权、永佃权、典权、质权、留置权、租赁权等，有的不须占有标的物，例如地役权、抵押权、债权、著作权(无体财产权)等，准占有的标的物仅以后者为限。

　　第三，须事实上行使财产权。所谓行使财产权，系指为实现其财产权内容之行为。是否在事实上行使财产权，应就财产权之种类、性质以及外观等各种行为加以确定。通常依照一般地社会观念，外观上有使人相信其为真正的权利人即可。依照现代学者的观点，即使财产权因一次行使即为消灭，也可认为在事实上行使财产权。